СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ ЭКСПОРТНОГО КОНТРАКТА

ПРЕДМЕТ ЭКСПОРТНОГО (ИМПОРТНОГО) КОНТРАКТА

В договоре обязательно должны быть оговорены условия о наи­меновании товара, обязательно прямо или косвенно должно быть установлено количество этого товара и его цена либо предусмотрен порядок их определения (п. 1 ст. 14 Венской конвенции).

Более обширный перечень обязательных условий содержится в Со­глашении об условиях поставок СНГ. В пункте 17 данного соглашения к таким условиям относятся номенклатура (ассортимент), количество, качество, цена товара, сроки поставки, отгрузочные и платежные рекви­зиты. При отсутствии этих условий договор считается незаключенным.

В случае заключения экспортного контракта обязательным усло­вием является обстоятельство, предусматривающее поступление вы­ручки на счет экспортера в уполномоченном банке. Отсутствие данно­го условия влечет отказ банка от подписания паспорта сделки.

Что подразумевается под товаром

Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи. Статья 128 ГК РФ включает в понятие «вещи» наличные деньги, документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безна­личные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, иму­щественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); не­материальные блага. При этом деньги могут выступать в качестве товара только в том случае, если они являются коллекционными экземплярами, а не средствами платежа. Единственное условие, не­обходимое для свободной реализации товара, — он не должен быть изъят из оборота или ограничен в обороте. Для товаров, ограничен­ных в обороте, установлены специальные правила экспорта (см. Фе­деральный закон от 18.07.1999 № 183-ФЗ «Об экспортном контроле).

При определении того, что является товаром, следует учесть, что правила Венской конвенции не применяются к продаже:

• товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда про­давец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования;
• с аукциона;
• в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона;
• фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег;
• судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воз­душной подушке;
• электроэнергии (ст. 2 Венской конвенции).

КАЧЕСТВО И УПАКОВКА ТОВАРА

В договоре лучше не ограничиваться указанием наименования товара. В раздел «Предмет договора» необходимо включить и такие характеристики товара, как ассортимент, комплект, комплектность, а также гарантийный срок. Особенно подробно следует остановиться на качестве товара. Лучше не давать ссылки на какие-либо ГОСТы, знаки качества, сертификаты соответствия и т.п., а описать все каче­ственные характеристики непосредственно в договоре, так как наши стандарты качества не всегда соответствуют иностранным стандартам и на этой почве возможны разногласия.

В соответствии со ст. 35 Венской конвенции продавец должен поставить товар, который по количеству, качеству и описанию соот­ветствует требованиям договора и который затарирован или упакован так, как это требуется по договору.

За исключением случаев, когда стороны договорились об ином, товар не соответствует договору, если он:

• не пригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется;
• не пригоден для любой конкретной цели, о которой продавец пря­мо или косвенно был поставлен в известность во время заключе­ния договора, за исключением тех случаев, когда из обстоятельств следует, что покупатель не полагался или что для него было нера­зумным полагаться на компетентность и суждения продавца;
• не обладает качествами товара, представленного продавцом покупателю в качестве образца или модели;
• не затарирован или не упакован обычным для таких товаров способом, а при отсутствии такового — способом, который яв­ляется надлежащим для сохранения и защиты данного товара.

Во всех перечисленных случаях продавец не несет ответственно­сти за любое несоответствие товара, если во время заключения до­говора покупатель знал или не мог не знать о таком несоответствии.

А согласно п. 21 Соглашении об условиях поставок СНГ при поставке некачественного или нестандартного товара с отступления­ми от технических условий или образцов допускается односторон­ний отказ от исполнения договора (полностью или частично).

ЦЕНА ТОВАРА: УКАЗЫВАТЬ ЕЕ В ДОГОВОРЕ ИЛИ НЕТ?

Венская конвенция допускает возможность отсутствия условия о цене в договоре. Согласно ст. 55 данной конвенции в тех случаях, когда договор был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не устанавливается цена или не преду­сматривается порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.

Однако поскольку при осуществлении экспортных операций НДС уплачивается по ставке 0%, то лучше, если в вашем договоре цена все-таки будет конкретизирована.

Если цена установлена по весу товара, то в случае сомнения она определяется по весу нетто (без упаковки) (ст. 56 Венской конвенции).

В договоре следует указать, что цена договора включает все налоги, уплачиваемые в соответствии с российским законодательством. Это необходимо на тот случай, если экспорт товаров подтвердить не уда­стся и налоговая инспекция будет требовать доначисления НДС на полученную по экспортному контракту сумму.

Следует учесть, что согласно п. 27 Соглашении об условиях по­ставок СНГ при завышении поставщиком цен на товар без предва­рительного согласования с покупателем допускается односторонний отказ от исполнения договора (полностью или частично).

По поводу целесообразности включения в контракт тех или иных условий Министерством внешнеэкономических связей РФ 29.02.1996 были утверждены Рекомендации по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов. Однако несоблюдение этих рекомендаций не может повлечь недей­ствительность договора.

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН ЭКСПОРТНОГО КОНТРАКТА

Среди обязанностей сторон необходимо особенно тщательно про­писать в договоре условия поставки, в том числе:

1. Порядок распределения между продавцом и покупателем обя­занностей по перемещению товаров;
2. Порядок оформления необходимых документов;
3. Порядок таможенной очистки товаров и оплаты транспортных расходов, определение момента перехода от продавца к покупа­телю права собственности на товар;
4. Кто несет риск случайного повреждения или утраты товара;
5. Даты поставки и др.

ИНКОТЕРМС: УНИФИЦИРОВАННЫЕ ПРАВИЛА ТОЛКОВАНИЯ МЕЖДУНАРОДНЫХ КОММЕРЧЕСКИХ ТЕРМИНОВ

Сколько бы вы ни старались найти общий язык с вашим иностран­ным партнером при определении условий договора купли-продажи, это всегда непростая задача по причине несогласованности тех или иных гражданско-правовых конструкций, разных торговых обычаев и т.д.

Решением этой проблемы на международном уровне стала разра­ботка ИНКОТЕРМС — унифицированных правил толкования между­народных коммерческих терминов, применение которых снимает все противоречия при определении условий заключенного договора.

При составлении раздела договора под названием «Условия по­ставки товара» советуем обратиться к ИНКОТЕРМС. В переводе на русский язык ИНКОТЕРМС означает Правила толкования между­народных коммерческих терминов. Постановлением Правления Тор­гово-промышленной палаты РФ от 28.06.2012 № 54-5 ИНКОТЕРМС 2010 (публикация МТП № 715) признан на территории Российской Федерации торговым обычаем, то есть обычаем делового оборота (ст. 5 ГК РФ, п. 11 ст. 1211 ГК РФ).

Однако в сложившейся практике используются разные редакции ИНКОТЕРМС (обычно 1990, 2000 или 2010 гг.). В контракте необ­ходимо указать, какая редакция должна применяться к вашему договору. Если этого не сделать, то, поскольку редакции ИНКОТЕРМС не идентичны, возможны споры и не факт, что суд признает, что следует применять именно ту редакцию, которая выгодна вам.

ИНКОТЕРМС дает определения тринадцати торговым терминам, сгруппированным в четыре группы. Первая группа Е включает в себя только один термин EXW «с завода». В данном случае продавец предоставляет товары покупателю непосредственно в своих помеще­ниях, а последний уже самостоятельно заботится о вывозе товара за границу. Для экспортера лучше всего использовать этот термин в своем контракте, так как в данном случае на него возложено мини­мум обязанностей (правда, и получение им необходимых документов для применения нулевой ставки НДС будет зависеть не от него, а от покупателя).

При использовании терминов второй группы F продавец обязу­ется предоставить товар в распоряжение перевозчика, услуги которо­го оплачивает покупатель. В ИНКОТЕРМС-2000 таможенную очи­стку товара при вывозе с территории страны осуществляет продавец (за исключением термина FAS). В ИНКОТЕРМС 2010 термин FCA (FREE CARRIER) или «Франко перевозчик» подразумевает обязан­ность покупателя нести все расходы по таможенным процедурам.

Согласно терминам третьей группы С продавец обязуется заклю­чить договор перевозки. Однако в ИНКОТЕРМС-2000 без принятия на себя риска случайной гибели или повреждения товара или каких- либо дополнительных расходов после погрузки товара. В ИНКОТЕРМС 2010 термины группы С содержат обязанность продавца оплатить ус­луги перевозчика до согласованного места назначения. При этом тер­мин CIP (Carriage and Insurance Paid to) или «Перевозка и страхование оплачены до…» подразумевает еще и обязанность продавца по страхо­ванию товара от повреждения и утраты во время перевозки.

Термины группы D возлагают на продавца обязанность нести все расходы и риски до момента доставки товара в место назначения.

В отличие от своих предшественников, ИНКОТЕРМС 2010 пред­лагается использовать не только в международной практике, но и во внутринациональных договорах купли-продажи товаров. При этом в ИНКОТЕРМС 2010 применена и новая группировка терминов:

Правила, которые могут использоваться для любых видов транс­порта:

• EXW Ex Works Франко завод
• FCA Free Carrier Франко перевозчик
• СРТ Carriage Paid to Перевозка оплачена до
• CIP Carriage and Insurance Paid to Перевозка и страхование оплачены до
• DAT Delivered at Terminal Поставка на терминале
• DAP Delivered at Place Поставка в месте назначения
• DDP Delivered Duty Paid Поставка с оплатой пошлин

Правила, которые могут использоваться для морского и внут­реннего водного транспорта:

• FAS Free Alongside Ship Свободно вдоль борта судна
• FOB Free on Board Свободно на борту
• CFR Cost and Freight Стоимость и фрахт
• CIF Cost Insurance and Freight Стоимость, страхование и фрахт

В контракт не обязательно переписывать все характеристики вы­бранного вами термина. Достаточно указать буквенное обозначение данного термина и те сведения, без которых невозможно исполнение договора. Например, поставка осуществляется на условиях термина FCA (ИНКОТЕРМС 2010) — г. Будапешт, железнодорожным транс­портом не позднее 10 октября 2018 г.

Если в договоре использованы принятые в международном обо­роте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев, обозначаемых соответствующими торговыми терминами (п. 11 ст. 1211 ГК РФ). Поэтому в договоре вам достаточно указать на использование этих терминов. Сами термины при этом можно уже не расшифровывать.

Причем ни законом, ни каким-либо подзаконным нормативным актом не ограничено право сторон договора на использование тех или иных терминов. Поэтому вы можете выбрать как любую редак­цию ИНКОТЕРМС так и любое иное толкование терминов и ус­ловий поставки.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН ЭКСПОРТНОГО КОНТРАКТА

Под ответственностью сторон внешнеторгового контракта подра­зумевается их гражданско-правовая ответственность. В российской цивилистике гражданская ответственность — это санкция за правона­рушение, вызывающая для нарушителя отрицательные последствия в виде лишения субъективных гражданских прав либо возложения но­вых или дополнительных гражданско-правовых обязанностей.

Гражданско-правовой ответственности присущи имущественный характер, а также соответствие размера ответственности размеру при­чиненного вреда. Этим и следует руководствоваться сторонам при составлении данного раздела договора.

Венская конвенция предусматривает для контрагентов две меры ответственности:

• возмещение убытков (раздел II);
• уплату процентов (раздел III).

Как ГК РФ, так и Венская конвенция предполагают под возмеще­нием убытков возмещение как реального ущерба, так и упущенной выгоды.

Убытки — это расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях граж­данского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (п. 2 cm. 15 ГК РФ).

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого дохо­ды, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не мень­шем, чем такие доходы. Это положение также содержится в п. 2 ст. 15 ГК РФ.

В каком размере возмещаются убытки

Согласно ст. 74 Венской конвенции убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или дол­жна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время знала или должна была знать. Таким образом, убытки возмещаются только при совершении виновных действий.

Венская конвенция регламентирует порядок определения размера упущенной выгоды. Так, если после расторжения договора в разум­ный срок пострадавшая сторона купила (продала) товар по цене боль­шей (меньшей), чем это предусматривалось в договоре, она имеет право требовать уплаты возникшей разницы (ст. 75 Венской конвен­ции). Если же закупка или продажа не осуществились, то можно требовать уплаты разницы между договорной ценой и текущей це­ной, сложившейся на момент расторжения договора или принятия товара (если товар был принят). Текущей ценой является цена, пре­обладающая в месте, где должна быть осуществлена поставка, или, если в этом месте не существует текущей цены, цена в таком другом месте, которое служит разумной заменой, с учетом разницы в рас­ходах по транспортировке товаров (ст. 76 Венской конвенции).

Проценты уплачиваются в случае, если сторона допустила про­срочку в уплате цены или иной суммы. Проценты начисляются на про­сроченную сумму (ст. 78 Венской конвенции).

Ответственность стороны, понесшей убытки

Определенные обязательства возлагаются и на потерпевшую сто­рону.

Как следует из ст. 77 Венской конвенции сторона, ссылающаяся на нарушение договора, должна принять такие меры, которые явля­ются разумными при данных обстоятельствах для уменьшения ущер­ба, включая упущенную выгоду, возникшего вследствие нарушения договора. Если она не примет таких мер, то нарушившая договор сторона может потребовать сокращения возмещаемых убытков на сум­му, на которую они могли быть уменьшены. А также, если неиспол­нение обязательства произошло в результате действий или упущений пострадавшей стороны, то она не вправе требовать возмещения убыт­ков (ст. 80 Венской конвенции).

ФОРС-МАЖОР

Стороны часто автоматически включают в текст договора поло­жения о форс-мажоре, не вникая в их смысл. Тем не менее насто­ятельно рекомендуем детально ознакомиться с настоящим разделом.

Положение о форс-мажоре предусматривают в договоре на случай непредвиденных обстоятельств, способных воспрепятствовать испол­нению этого договора, которые стороны не в состоянии предотвратить. В связи с этим наступление форс-мажорных обстоятельств освобожда­ет должника от ответственности, предусмотренной договором.

Освобождение от ответственности за неисполнение обязательств

Хотя на практике термин «форс-мажор» часто используется, в ГК РФ он вообще не упоминается, а подобные обстоятельства име­нуются обстоятельствами непреодолимой силы. Так, в соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее своих обязательств, не несет ответственности, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычай­ных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Согласно ч. 1 ст. 79 Венской конвенции сторона не несет ответ­ственности за неисполнение любого из своих обязательств, если до­кажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в рас­чет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.

Обстоятельства непреодолимой силы: что к ним относится, а что нет

Обычно к обстоятельствам непреодолимой силы относят стихий­ные бедствия, например, засухи, наводнения, землетрясения, ураганы и др. Сюда же относятся негативные обстоятельства, вызванные по­литикой государства (например, военные, чрезвычайные положения, издание государственными органами актов, препятствующих испол­нению обязательств, и др). Поскольку в последние годы мир время от времени потрясают террористические акты, полагаем, что их целесо­образно включать в договор в качестве форс-мажорных обстоятельств.

На практике Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ не признавал обстоятельствами, освобождающими от ответственности, в частности, следующие обстоя­тельства:

• банкротство банка, в который по указанию продавца должна была переводиться покупателем предоплата за товар;
• несостоятельность банка, обслуживающего сторону контракта;
• возникшие трудности при исполнении обязательств по контракту;
• остановка на реконструкцию оборудования, на котором дол­жен был производиться товар, являвшийся предметом постав­ки по контракту;
• неплатежеспособность потребителей, которым покупатель пе­редал товар, полученный от продавца;
• увеличение в стране продавца зарплаты, тарифов, цен.

Вместе с тем стороны имеют право указать в контракте любое из пе­речисленных выше или любых иных обстоятельств, которые, по их мне­нию, могут воспрепятствовать исполнению контракта. В этом случае суд будет вынужден признать их форс-мажорными. Если стороны оговорят закрытый (ограничительный) перечень обстоятельств непреодолимой силы, то суд не сможет назвать таковыми иные обстоятельства.

Подтверждение (свидетельствование) форс-мажора

Контрактом может быть предусмотрено, что для подтверждения воз­никновения обстоятельств непреодолимой силы контрагентам по внеш­неэкономическим сделкам необходимо произвести свидетельствование таких обстоятельств в Торгово-промышленной палате РФ. Данный по­рядок регламентирован Положением о порядке свидетельствования в Тор­гово-промышленной палате Российской Федерации обстоятельств не­преодолимой силы (форс-мажора), утвержденным постановлением Прав­ления Торгово-промышленной палаты РФ от 23.12.2015 № 173-14.

Сертификат о форс-мажоре оформляется и выдается ТПП России на основании письменного заявления заинтересованного лица (заяви­теля), к которому прилагаются следующие сведения и документы:

правоустанавливающие и регистрационные документы заявите­ля (свидетельства о государственной регистрации и постановке на учет в налоговом органе с указанием ОГРН (индивидуальный предприни­матель представляет копию свидетельства индивидуального частного предпринимателя и копию общегражданского паспорта);

Документы, подтверждающие возникновение обязательств по внешнеторговой сделке:

• договор (контракт), содержащий форс-мажорную оговорку, пре­дусматривающую обстоятельства, освобождающие стороны от ответ­ственности, и которые стороны согласились считать обстоятельства­ми непреодолимой силы (форс-мажором), а также иную информа­цию, касающуюся условий освобождения сторон от ответственности при возникновении указанных обстоятельств;
• приложения и спецификации к договору (контракту), если та­кие имеются;
• справка об объемах выполненных по договору (контракту) обя­зательств;
• документы компетентных органов, подтверждающие события, на которые заявитель ссылается в заявлении в качестве обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор);

Если сведения, указанные в заявлении, не подтверждены доку­ментально или документы компетентных органов, подтверждающие событие, явившиеся причиной форс-мажора, предоставлены заяви­телем не в полном объеме, либо сведений в предоставленных доку­ментах недостаточно для свидетельствования обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), ТПП России в течение 5 рабочих дней с даты предоставления заявления с просьбой о выдаче Сертификата о форс-мажоре направляет заявителю запрос с предложением в тече­ние 5 рабочих дней со дня получения им запроса представить недо­стающие сведения и документы.

По ходатайству заявителя срок предоставления недостающих све­дений и документов может быть продлен ТПП России, но не более чем на 10 рабочих дней (п. 3.5 Положения о порядке свидетельство­вания Торгово-промышленной палатой Российской Федерации об­стоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), утв. постановлением Правления ТПП РФ от 23.12.2015 № 173-14).

По окончании проверки документов ТПП РФ выдает сертифи­кат, свидетельствующий обстоятельства форс-мажора. Данный сертификат будет являться доказательством наличия форс-мажорных обстоятельств и их влияния на неисполнение или ненадлежащее ис­полнение должником его обязательства. При наличии такого серти­фиката кредитор не сможет применить к должнику санкции, пре­дусмотренные в разделе «Ответственность сторон».

За оформление и выдачу Сертификата о форс-мажоре взимается плата в соответствии с тарифами, устанавливаемыми ТПП России.

---

Заработок в качестве виртуального помощника