Схема работает следующим образом. Поставщик в договоре поставки заменяет условие о внесении предоплаты на получение задатка или залога и до момента отгрузки продукции НДС не начисляет.
Преимущества и недостатки схемы
Денежные средства, полученные в форме задатка и залога, не являются авансовыми платежами, поэтому они не должны увеличивать налоговую базу по НДС. Однако данное утверждение, по мнению налоговых органов является неверным.
Как избежать претензий налоговых органов
Налоговые органы приравнивают задаток к авансу на основании следующего, Денежные средства (задаток), перечисленные покупателем по предварительному договору, одновременно являются как средством обеспечения обязательств покупателя по данному договору, так и оплатой услуг по основному договору.
Таким образом, указанные денежные средства в целях налога на добавленную стоимость, по мнению налоговиков, следует признавать оплатой полученной в счет предстоящего оказания услуг по основному договору (см. письмо Минфина РФ от 02.02.2011 № 03-07-11/25).
Получается, если стороны выполняют свои обязательства, сумма задатка превращается в часть оплаты и тогда облагается НДС по общим правилам, установленным для авансовых платежей.
Если же обязательства не выполняются, то задаток приобретает характер санкции и только в этом случае налогообложению не подлежит.
Некоторые организации пытались оспорить этот порядок, указывая, что при уплате сумм по договору до перехода права собственности на товары не появляется объект налогообложения (реализация). Суды в их пользу есть, но, к сожалению, они единичные (см. к примеру, Постановление ФАС Поволжского округа от 24.07.2014 по делу № А12-22792/2013 (Определение Верховного суда РФ от 11.11.2014 № 306-КГ14-2064)) или решения арбитров прошлых лет, в том числе постановления ФАС Северо-Западного округа от 29.06.2006 № А05-20765/2005-18, от 25.04.2006 № А42-4619/2005, ФАС Московского округа от 23.05.2006 № КА-А40/4283-06, Уральского округа от 30.11.2005 № Ф09-5394/05-С2).
Если покупатель предоставил денежный залог
Относительно залога – схожая ситуация.
Налоговые органы приравнивают его к предоплате и требуют облагать НДС, причем несмотря на то что данная операция является обеспечительной мерой и залог подлежит возврату. В своих доводах налоговые органы ссылаются на информационное письмо ВАС РФ от 15.01.1998 № 26, из которого следует, что денежные средства не могут выступать предметом залога.
Следовательно, они являются предоплатой и должны облагаться НДС.