Главная \ Статьи \ Статьи по налоговой оптимизации \ Оптимизация налога на прибыль \ Лицензионные платежи за товарный знак (оптимизация налога на прибыль)

Лицензионные платежи за товарный знак (оптимизация налога на прибыль)

Роялти   Используя чужой товарный знак или иные объекты интеллектуальной собственности (бренд, технологию, логотип и пр.), компании могут не только улучшить конкурентоспособность продукции, но и на основании подл.37 п.1 ст.264 НК РФ учесть лицензионные платежи (роялти) при расчете налога на прибыль как прочие расходы, связанные с производством и реализацией.

   Как правило, в роли компании-лицензиара (владельца товарного знака) по таким операциям раньше выступали офшорная фирма (с учетом деофшоризации подобные схемы стали терять смысл) либо ИП или организация, применяющая упрощенную систему налогообложения, которые начисляют на роялти налоги по меньшим ставкам. Во всех этих случаях искусственное завышение лицензионных платежей, а также взаимозависимость сторон лицензионного договора могут привести к судебному спору с налоговыми органами.

База-14 (изм)    Как защититься от претензий налоговых органов

   Начнем с правовых вопросов. В соответствии со ст. 1481 Гражданского кодекса РФ на товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков, выдается свидетельство. А это значит, что лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак, принадлежит исключительное право на него. И никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

   Организация может получить право распоряжаться товарным знаком другого лица двумя способами:

  • по договору об отчуждении исключительного права на товарный знак (ст. 1488 ГК РФ);
  • по лицензионному договору о предоставлении права использования товарного знака (ст. 1489 I К РФ).

   Вернемся к практике. Предположим, что некая компания существует уже несколько лет и использует в своей деятельности незарегистрированный товарный знак. С целью применения схемы оптимизации налогов компания принимает решение зарегистрировать товарный знак на собственника, который также оформлен как ИП, применяющий упрощенную систему налогообложения. Впоследствии по лицензионному договору организация намерена платить роялти за пользование товарным знаком.

   Будут ли претензии со стороны налоговых инспекторов? Конечно. Налицо схема, единственной целью которой является снижение налогов. Однако если собственник преследовал иные намерения, то и подобные отношения можно обосновать.

   Например, учредитель мог планировать продажу бизнеса в будущем и для получения дополнительного дохода от сделки отдельно зарегистрировал товарный знак на себя.

Возможен и другой вариант: один из владельцев бизнеса обманул других учредителей и оформил нематериальный актив на свое ИП. При этом судебные иски обманутых учредителей и подтвержденный арбитрами график платежей, а также размер роялти будут вескими аргументами в пользу налогоплательщика при налоговой проверке.

   Также учтите, согласно п.1 ст1490 ГК РФ право пользования товарным знаком подлежит государственной регистрации в Роспатенте.

   Для расчета регулярных платежей по роялти традиционно используются два метода, привязка суммы роялти к рыночной оценке стоимости товарного знака как нематериального актива для владельца самого знака; расчет суммы роялти на базе среднеотраслевых процентных отчислений от цены товара, объема продаж или чистой прибыли.

   Организациям рекомендуется применять один из методов расчета роялти, указанных в Методических рекомендациях по определению рыночной стоимости интеллектуальной собственности, утвержденных распоряжением Минимущества России от 26.11.2002 № СК-4/21297.

   В Методических рекомендациях предлагается применять доходный, сравнительный и затратный подходы к оценке рыночной стоимости лицензионных платежей.

   Доходный подход самый распространенный. Он применяется при получении организацией доходов от использования товарного знака.

   Основными видами таких доходов являются:

  • экономия затрат на производство и реализацию продукции, работ или услуг и на инвестиции в основные и оборотные средства;
  • увеличение цены единицы выпускаемой продукции, работ или услуг;
  • увеличение физического объема продаж выпускаемой продукции, работ или услуг;
  • снижение выплат налогов или иных обязательных платежей;
  • сокращение платежей в счет обслуживания долга;
  • снижение риска получения денежного потока от использования объекта оценки;
  • улучшение временной структуры денежного потока от использования объекта оценки и пр.

   Рыночная стоимость товарного знака с применением доходного подхода определяется путем дисконтирования или капитализации денежных потоков от использования бренда

   В первом случае расчет включает следующие процедуры:

  • определение величины и временной структуры денежных потоков, создаваемых путем использования товарного знака;
  • определение величины соответствующей ставки дисконтирования;
  • расчет рыночной стоимости товарного знака путем дисконтирования всех денежных потоков, связанных с использованием интеллектуальной собственности

   В свою очередь, определение рыночной стоимости товарного знака, основанное на капитализации, включает следующие процедуры:

  • определение денежных потоков, создаваемых путем использования определение величины соответствующей ставки капитализации денежных потоков от использования товарного знака,
  • расчет рыночной стоимости бренда путем капитализации денежных средств.

   Сравнительный подход определения величины роялти может использоваться при наличии достоверной и доступной информации о ценах аналоговых брендов путем их корректировки. Данный подход включает следующие определение элементов (факторов, изменение которых влияет на рыночную стоимость товарного знака), по которым осуществляется сравнение товарного знака с аналогичными брендами.

   Наиболее важными элементами являются:

  • условия финансирования сделок с интеллектуальной собственностью;
  • отрасль, в которой используются бренды;
  • спрос на продукцию, которая может производиться или реализовываться с использованием товарного знака;
  • наличие конкурирующих предложений и т.д.
  • определение по каждому элементу характера и степени отличии от каждого аналога;
  • определение по каждому элементу корректировок цен аналогов, соответствующих характеру и степени отличий каждого аналога от оцениваемого

   Корректировка по каждому элементу цен каждого аналога, сглаживающая их отличия от оцениваемой интеллектуальной собственности, расчет рыночной стоимости интеллектуальной собственности путем обоснованного обобщения скорректированных цен аналогов.

   Затратный подход основан на определении затрат, необходимых для восстановления или замещения объекта оценки с учетом его износа.

   Определение рыночной стоимости с использованием затратного подхода:

  • определение суммы затрат на создание нового объекта, аналогичного оцениваемому бренду;
  • определение величины износа товарного знака по отношению к новому аналогичному объекту оценки;
  • расчет рыночной стоимости товарного знака путем вычитания из суммы затрат на создание нового объекта оценки величины износа бренда.

   При оценке следует учитывать все существенные расходы, в том числе оплату труда, маркетинговые и рекламные расходы; расходы на страхование рисков, связанных с объектами интеллектуальной собственности; расходы и издержки на решение правовых конфликтов, на израсходованные материалы; себестоимость научно-методического обеспечения, индивидуализации собственной продукции — логотипа, лицензий, сертификатов и т.д.

   Чтобы определить минимальную ставку роялти, можно обратиться на портал по оценочной деятельности МОК, где приведен базовый метод расчета роялти за использование товарного знака как процента от цены товара, объема продаж или прибыли.

   Рекомендуем обратить внимание и на факторы, влияющие на изменение базовой ставки платежей по роялти в соответствии с международными стандартами.

Объем передаваемых прав. Наиболее высокие ставки роялти будут по полным лицензиям, то есть когда лицензиат получает исключительное право на использование товарного знака. Несколько меньшие (но тоже достаточно высокие) ставки роялти бывают при исключительных лицензиях (когда лицензиар сохраняет за собой право использования товарного знака). Наименьшие ставки роялти бывают в случае неисключительных (простых) лицензий, так как в этом случае не исключаются взаимная конкуренция и конкуренция между другими лицензиатами.

При неисключительных лицензиях понижение базовой ставки возможно на 30-70%.

Территория действия лицензионного договора. Ставка роялти зависит от размера территории - возможно повышение базовой ставки на 10-90%.

Наличие конкурентных предложений. Имеются в виду конкурентные предложения на продажу технологий, сопоставимых по экономической эффективности с закупаемой. При наличии конкуренции ставка роялти будет уменьшаться.

Возможно понижение базовой ставки на 10-30%.

Размер необходимых капиталовложений. Они необходимы для организации производства / торговой деятельности по лицензии. Чем больше размер капиталовложений, тем меньше ставка роялти.

Возможно понижение базовой ставки на 10-70%.

Репутационные возможности лицензиата получать прибыль от использования товарного знака. Если лицензиар имеет хороший гудвилл и (или) товарный знак и лицензиат прямо или косвенно может использовать эту информацию в рекламе лицензионной продукции, то ставка роялти в этом случае может быть увеличена.

Возможно повышение базовой ставки на 10-30%.

Используя эти факторы, можно обосновать размер роялти в пределах 7-10% от выручки. 

   Обратите внимание!

   Компания должна не только определить рыночную стоимость лицензионных платежей, но и подтвердить их экономическую обоснованность расчетами, показывающими, что использование товарного знака способствовало увеличению объемов продаж продукции. Если компания не может это доказать, то признать в расходах роялти будет нельзя, так как эти платежи для организации будут являться экономически не обоснованными в соответствии со ст.252 НК РФ.

   Приведем пример подобных рисков. Скажем, ИП - собственник бизнеса зарегистрировал на себя товарный знак. При этом в холдинге есть еще две организации: производственная и торговая. Производственная компания использует в деятельности товарный знак - она наносит его на производимую продукцию. А вот торговая фирма получает эту продукцию уже с нанесенным товарным знаком. Выходит, право пользования товарным знаком ей не нужно и целесообразно платить роялти только с производственной организации.

   Налицо и обратная ситуация: с правообладателем товарного знака лицензионный договор может заключить торговая компания, которая заказывает у производственного предприятия определенную продукцию и нанесение на нее товарного знака. Тогда уже производственной организации заключать лицензионный договор с ИП не следует.

   Либо договор могут заключить одновременно обе компании и обе будут платить в адрес предпринимателя роялти. Но тогда не исключено, что придется доказывать налоговикам экономическую обоснованность произведенных затрат, например путем включения в договор поставки обязательного условия уплаты роялти правообладателю товарного знака.

   Схожие риски могут возникнуть и в случае, когда компания не только платит лицензионные платежи, но и получает сублицензионные. Если организация не сможет доказать применение в своей деятельности товарного знака инспекторам ничего не останется делать кроме того, чтобы сравнить сумму этих платежей. Очевидно, что когда величина сублицензионных платежей (дохода) окажется меньше лицензионных выплат (расхода), контролеры также будут пытаться снимать расходы компании в целях налога на прибыль.

   Тем не менее шансы выиграть подобный спор в суде есть.

   В 2011 году ВАС РФ встал на сторону налогоплательщиков, указав, что рентабельность деятельности определяется не сопоставлением цен на товары (работы услуги), реализованные налогоплательщиком, с ценами на товары (работы, услуги), приобретенные им, а экономическими результатами хозяйственной деятельности в целом И если организация в период действия лицензионного и сублицензионного договоров имеет стабильный доход, то ее деятельность является рентабельной (см. Определение ВАС РФ от 28 02 2011 № ВАС-15093/10 по делу № А40-154999/09-108-1176).
 

Другие материалы по теме:

ОПТИМИЗАЦИЯ НАЛОГА НА ПРИБЫЛЬ С ПОМОЩЬЮ УЧЕТНОЙ ПОЛИТИКИ

РАСХОДЫ НА УПРАВЛЕНИЕ

РАСХОДЫ НА МАРКЕТИНГ

РАСХОДЫ НА НИОКР

РАСХОДЫ НА РЕКЛАМУ

ПОСРЕДНИЧЕСКИЙ ДОГОВОР - КОМИТЕНТ И КОМИССИОНЕР ВЗАИМОЗАВИСИМЫ

ДАВАЛЬЧЕСКАЯ ПЕРЕРАБОТКА СЫРЬЯ