Главная \ Статьи \ Статьи по налоговой оптимизации \ Оптимизация НДС \ Договор займа на сумму аванса (оптимизация НДС)

Договор займа на сумму аванса (оптимизация НДС)

Договор займа   Данный договор одна из самых распространенных схем. Продавец заключает с покупателем сразу два договора: займа и купли-продажи или поставки, и получает денежные средства по первому из них.

   После отгрузки товаров организации проводят взаимозачет между договорами.

   Преимущества и недостатки схемы

   Операции по предоставлению займов не облагаются НДС на основании подп.15 п.З ст. 149 НК РФ. Однако налоговые органы часто расценивают платежи по договору займа как аванс и начисляют организациям НДС штраф и пени. Особенно это относится к случаям, когда оформлен взаимозачет или новация.

   Напомним, возможность зачета взаимных требований предоставлена сторонам ст.410 ГК РФ, в соответствии с которой обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

   Важно понимать, что требование однородности относится к однородности предмета требований, а не к однородности оснований их возникновения (п.7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12 2001 № 65).

   Иначе говоря, любые требования в денежной форме, как разъясняет Президиум ВАС, считаются однородными и для проведения зачета необязательно, чтобы обязательства произошли из одного вида договора. Дополнительно Пленум сделал вывод, что нормы ст.410 ГК РФ, устанавливающие предпосылки прекращения обязательства односторонним заявлением о зачете, не означают запрета соглашения договаривающихся сторон о прекращении неоднородных обязательств или обязательств с ненаступившими сроками исполнения и т.п.

База-30 (изм)

   Поэтому и между договорами, долг по которым выражен в денежной форме, поставки и займа, можно произвести зачет.

   В то же время Верховный суд в последнее время неоднократно рассматривал вопрос новации договора займа в соответствии со ст.414 ГК РФ в пользу налогоплательщиков. Судьи подтвердили что НДС, исчисленный при получении авансовых платежей, является излишне уплаченным налогом с момента заключения соглашения о новации, так как у общества не возникает обязанности по исчислению НДС с операции по получению займа.

   А это значит, что у налогоплательщиков есть выбор любой из схем закрытия задолженности по договору займа.

   Как защититься от претензий налоговых органов

   Кстати спорный момент, связанный с данными схемами, можно исключить, вернув долг по договору займа и после этого заключив договор купли-продажи, по которому уже поступит оплата. Причем это надо сделать в тот момент, когда поставщик отгрузит продукцию.

   Имейте в виду: заключение беспроцентного договора налоговым органом может подтвердить косвенно признаки взаимозависимости и привести к доначислению налогов заимодавцу. Поэтому лучше не рисковать, а указать в договоре проценты за пользование заемными средствами, например по ключевой ставке Банка России, среднему проценту по кредитам или вкладам и т.д.

   Кроме того, целесообразно:

  • заключить договор займа раньше, чем договор поставки;
  • установить срок возврата займа, отличный от срока поставки товара,
  • определить сумму займа, отличную от суммы основного договора;
  • проверить, чтобы в платежном поручении было правильно указано основание платежа.

   При соблюдении всех условий доказать притворность договора займа налоговому органу будет намного сложнее. Это подтверждает и арбитражная практика.


Другие материалы по теме:

МОЖНО ЛИ ОПТИМИЗИРОВАТЬ НДС БЕССПОРНО?

ДОГОВОР О НАМЕРЕНИЯХ

ПРЕДОПЛАТА В КАЧЕСТВЕ ЗАДАТКА ИЛИ ЗАЛОГА

РАСПРЕДЕЛЕНИЕ НДС ПО ПЕРИОДАМ С ПОМОЩЬЮ АВАНСОВ

ИСПОЛЬЗОВАНИЕ В РАСЧЕТАХ ВЕКСЕЛЕЙ

ИСПОЛЬЗОВАНИЕ АККРЕДИТИВОВ

ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ОПЦИОНОВ

ПОСРЕДНИЧЕСКИЙ ДОГОВОР - ПОСРЕДНИК НЕ ВЗАИМОЗАВИСИМ С КОМИТЕНТОМ

МОЖНО ЛИ УМЕНЬШИТЬ НДС С ПОМОЩЬЮ ШТРАФНЫХ САНКЦИЙ?